La figura de los ERTE ha supuesto un alivio para muchas empresas durante el cese de la actividad provocado por la pandemia de coronavirus. Sin embargo, algunas no est¨¢n siendo capaces de recobrar el vuelo cuando vuelven a operar y se quedan por el camino, algo que previsiblemente seguir¨¢ sucediendo en los pr¨®ximos meses.

Aunque las que se han acogido a un ERTE tienen el compromiso con el Gobierno, que ya se plantea prolongar esta herramienta en los sectores m¨¢s necesitados hasta final de a?o, de no despedir en los seis meses siguientes, el ciere de una empresa o la imposibilidad de esta de sufragar sus costes puede provocar el cese de los trabajadores. ?Qu¨¦ indemnizaci¨®n les corresponder¨ªa en este caso?

Calcular sobre el salario completo

Seg¨²n el estudio jur¨ªdico Ejaso, el ERTE debe negociarse colectivamente con los representantes de los trabajadores. Lo habitual es que estos fuercen que, si tras el ERTE hay despido permanente, la indemnizaci¨®n se calcule sobre el salario completo del trabajador y no sobre el que percib¨ªa estando en el ERTE.

Pero eso no siempre sucede. A veces los empresarios imponen unilateralmente sus condiciones. Ante esto, una sentencia de 2018 del Tribunal Supremo resolvi¨® que el c¨¢lculo de la indemnizaci¨®n debe hacerse sobre el salario completo, aunque se haya visto reducido a causa del Expediente de Regulaci¨®n Temporal de Empleo.

Textualmente, la sentencia dice: "El salario que ha de regular las indemnizaciones por despido es el percibido en el ¨²ltimo mes, prorrateado con las pagas extraordinarias, salvo circunstancias especiales (...) A nuestro juicio, el mismo criterio hemos de seguir en los supuestos de reducci¨®n de jornada a consecuencia de un ERTE, haya sido o no pactada la medida colectiva, por cuanto que -con car¨¢cter general- tanto en uno como en otro supuesto: a) la medida obedece a iniciativa e inter¨¦s primordial de la empresa, siquiera ello comporte -a la postre- tambi¨¦n un beneficio para el futuro del colectivo de trabajadores, coadyuvando al mantenimiento de los niveles de empleo; b) la reducci¨®n tiene car¨¢cter transitorio frente a la naturaleza indefinida de la relaci¨®n que el despido frustra; c) admitir como m¨®dulo salarial la retribuci¨®n correspondiente a la jornada reducida propicia innegablemente el fraude de ley, en tanto que consentir¨ªa la instrumentaci¨®n de la reducci¨®n de jornada como antesala para el final abaratamiento del despido; y d) la justicia material de la precedente soluci¨®n resulta palmaria en los supuestos -como es el caso- en que se trate de un despido declarado improcedente, pues la ilegitimidad de esta medida -por eso se hace la declaraci¨®n de improcedencia vendr¨ªa a incidir sobre el patrimonio de un trabajador previamente afectado con la medida -ajustada a Derecho, pero innegablemente gravosa- de la reducci¨®n operada por el ERTE, de forma que no se presenta razonable que tras el sacrificio de la reducci¨®n salarial el trabajador se vea perjudicado -adem¨¢s- con la posterior minoraci¨®n indemnizatoria".